商標(biāo)查詢是商標(biāo)申請前的重要步驟,通過商標(biāo)查詢,可以對申請商標(biāo)的注冊情況有所了解,避免盲目性,降低注冊風(fēng)險。而在商標(biāo)查詢中,我們經(jīng)常提到商標(biāo)因缺乏顯著性可能被商標(biāo)局駁回,那何為商標(biāo)顯著性?商標(biāo)顯著性在商標(biāo)查詢中又起著什么樣的作用呢?下面本文將從幾個方面來進(jìn)行闡述。
一、什么是商標(biāo)顯著性?
商標(biāo)顯著性是商標(biāo)的本質(zhì)特征,在商標(biāo)法律制度中具有至關(guān)重要的地位,不同的學(xué)者對商標(biāo)顯著性的概念有著不同的解釋。通俗來講,商標(biāo)顯著性,是指該標(biāo)志使用在具體的商品或者服務(wù)時,能夠讓消費者將這一商品和服務(wù)的提供者與其他同種或者類似商品和服務(wù)的提供者區(qū)分開來的特性。商標(biāo)的顯著性,分為固有顯著性和獲得顯著性。所謂固有顯著性,是指某一標(biāo)志本身就具備商標(biāo)法所要求的顯著性。所謂獲得顯著性,是指本來不具備顯著性的標(biāo)志通過長期作為商標(biāo)使用而被市場認(rèn)同為具有區(qū)別商品來源和出處的能力或者特性。我國在《商標(biāo)法》第九條中也規(guī)定了“申請注冊的商標(biāo),應(yīng)當(dāng)具有顯著特征,便于識別,并不得與他人在先取得的合法權(quán)利相沖突”。
二、如何區(qū)分強顯著性和弱顯著性?
商標(biāo)顯著性強弱的區(qū)分理論源自美國,該理論根據(jù)商標(biāo)固有顯著性(識別性)的不同,將商標(biāo)做強商標(biāo)和弱商標(biāo)的區(qū)分。具有強顯著性的商標(biāo),消費者無需與產(chǎn)品種類和服務(wù)項目相結(jié)合便直接會將其與所標(biāo)示的商品或服務(wù)相聯(lián)系。而弱顯著性的商標(biāo)只有與所指示的商品或服務(wù)種類相結(jié)合才能使消費者與其所標(biāo)示的商品或服務(wù)相聯(lián)系。傳統(tǒng)判斷商標(biāo)顯著性強弱的方法是根據(jù)商標(biāo)在固有顯著性體系中的位置確定商標(biāo)顯著性強弱,按照臆造性商標(biāo)、任意性商標(biāo)、暗示性商標(biāo),描述性商標(biāo)的順序從強到弱。
1. 臆造性商標(biāo)(FANCIFUL MARK)是指非固有詞匯,完全是由權(quán)利人從無到有創(chuàng)造的,例如“海爾”冰箱,“柯達(dá)”膠片等。
2. 任意性商標(biāo)(ARBITRARY MARKS)是指盡管為固有詞匯,但對于指定商品和服務(wù)而言,并沒有直接描述性,例如使用在汽車上的“寶馬”,手機(jī)上的“蘋果”、葡萄酒上的“長城”。
3. 暗示性商標(biāo)(SUGGESTIVE MARKS)是指對商品或服務(wù)具有一定暗示作用,但又沒有直接描述了商品和服務(wù)的固有特征,例如用在洗發(fā)水上的“飄柔”,香皂上的“舒膚佳”。
4. 描述性商標(biāo)(DESCRIPTIVE MARK)也稱敘述商標(biāo),是指僅僅描述了其使用商品的功能、質(zhì)量、成份等特點的。例如,“Vision Center”(視覺中心)僅僅描述了可以購買眼鏡的場所。
三、商標(biāo)顯著性分析在商標(biāo)查詢中的重要作用
(一)通過分析商標(biāo)顯著性判斷商標(biāo)是否整體缺乏顯著特征
在進(jìn)行商標(biāo)查詢時,通過商標(biāo)顯著性來判斷申請標(biāo)志是否缺乏顯著特征,缺乏顯著特征的標(biāo)志不能注冊。根據(jù)商標(biāo)法第十一條:下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)注冊:
(1)僅有本商品的通用名稱、圖形、型號的;
(2)僅直接表示商品的質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點的;
(3)其他缺乏顯著特征的。
同時在商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn)中,對顯著特征的判斷也做了具體的說明,判斷商標(biāo)是否具有顯著特征,應(yīng)當(dāng)綜合考慮:
1. 構(gòu)成商標(biāo)的標(biāo)志本身的含義、呼叫和外觀構(gòu)成(商標(biāo)本身)
2. 商標(biāo)指定使用商品(指定商品/服務(wù)小項)
3. 商標(biāo)指定使用商品的相關(guān)公眾的認(rèn)知習(xí)慣(商品/服務(wù)相關(guān)公眾認(rèn)知)
4. 商標(biāo)指定使用商品所屬行業(yè)的實際使用情況等因素。(行業(yè)現(xiàn)狀)。
簡言之,商標(biāo)查詢時,要結(jié)合所要查詢的商標(biāo)本身,商標(biāo)的商品/服務(wù),商品/服務(wù)相關(guān)公眾認(rèn)知,行業(yè)現(xiàn)狀來具體分析所查商標(biāo)是否整體缺乏顯著特征。有些商標(biāo)本身就缺顯,比如過于簡單的線條,普通的幾何圖形,一個或者兩個普通表現(xiàn)形式的字母A, RO, JT;有些商標(biāo)并不是在每個類別都缺顯,比如冰淇淋,在30類冰淇淋商品上明顯缺顯,但如果使用在第9類電腦上,它的顯著性就要更強一些;有些商標(biāo)原來不缺顯,經(jīng)過市場變化后會缺顯,而有些商標(biāo)原來是缺顯的,但經(jīng)過使用后,已經(jīng)能夠跟對應(yīng)的商標(biāo)有唯一對應(yīng)的關(guān)系,能夠起到區(qū)分的作用,因此不缺顯。
因此在查詢時,只有充分了解商標(biāo)的顯著性,才能夠分析判斷該商標(biāo)整體在所使用的商品或服務(wù)上是否有以上缺乏顯著特征的情況。
(二) 通過分析商標(biāo)顯著性鎖定商標(biāo)的顯著部分
在做商標(biāo)查詢時,分析商標(biāo)中組成詞匯或圖形的顯著性強弱也尤為重要,我們經(jīng)??吹缴虡?biāo)由幾種要素組合構(gòu)成,有的就含有不具備顯著性的元素或者顯著性弱的元素組成。根據(jù)商標(biāo)審查及審理標(biāo)準(zhǔn),商標(biāo)由不具備顯著特征的標(biāo)志和其他要素構(gòu)成,其中不具備顯著特征的標(biāo)志如果與其指定使用商品或服務(wù)的特點相一致,而且依據(jù)商業(yè)慣例和消費習(xí)慣,不會造成相關(guān)公眾誤認(rèn)的,不適用相關(guān)禁用條款,只需對顯著部分進(jìn)行近似檢索。同時我國商標(biāo)審查實務(wù),也通常采用所謂“隔離觀察、整體觀察和要部觀察”的方法對兩商標(biāo)進(jìn)行比較,其中的“要部觀察”即對商標(biāo)的顯著部分的觀察,因此在進(jìn)行商標(biāo)查詢近似判斷時,分析商標(biāo)顯著性來鎖定商標(biāo)的顯著部分尤為重要。
比如查詢文字標(biāo)志“飄柔洗發(fā)水”,很顯然,洗發(fā)水這個詞在第3類直接描述了商品的用途,具有描述性,缺乏顯著性,因此該標(biāo)志的顯著部分就是飄柔,在商標(biāo)查詢時應(yīng)該對其顯著部分“飄柔”進(jìn)行查詢,如有在先商標(biāo)“飄柔”,“飄柔潔膚乳”等都構(gòu)成近似。再比如某些圖形如為商品常用包裝、容或者主要起裝飾,背景作用而在商標(biāo)中顯著性較弱,如查詢標(biāo)志由他人在先商標(biāo)與這類圖形組成,則應(yīng)與他人在先商標(biāo)構(gòu)成近似商標(biāo)。
實際上,根據(jù)商標(biāo)審查審理標(biāo)準(zhǔn),商標(biāo)僅由他人在先商標(biāo)及顯著性弱的標(biāo)志組成,包括本商品的通用名稱、型號,直接表示商品質(zhì)量、主要原料、功能、用途、重量、數(shù)量及其他特點的文字,某些表示商品生產(chǎn)、銷售或使用場所的文字,起修飾作用的形容詞或者副詞以及其他在商標(biāo)中顯著性較弱的文字,易使相關(guān)公眾對商品或者服務(wù)的來源產(chǎn)生混淆的,都應(yīng)判定為近似商標(biāo),除非商標(biāo)含義或者整體區(qū)別明顯,不易使相關(guān)公眾對商品或者服務(wù)的來源產(chǎn)生混淆誤認(rèn),可不判為近似商標(biāo)。同時如果商標(biāo)完整包含他人在先具有一定知名度或者顯著性較強的商標(biāo),易使相關(guān)公眾認(rèn)為屬于系列商標(biāo)而對商品或者服務(wù)的來源產(chǎn)生混淆的,也判定為相似商標(biāo)。
由此可見,在商標(biāo)查詢時,除了判斷商標(biāo)整體的顯著性外,還要首先鎖定該商標(biāo)主要的顯著部分,同時對于引證商標(biāo)的顯著部分,也要具有判斷能力,這就需要我們對各類詞匯的顯著性強弱有所了解,進(jìn)而準(zhǔn)確鎖定商標(biāo)主要顯著部分進(jìn)行查詢。
看的辛苦不如直接問!! 商標(biāo);專利;版權(quán);法律